Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019

1. Giới thiệu về Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019

Tháng 4 năm 2019, FIDIC đã phát hành Các Điều kiện Hợp đồng thầu phụ Thiết kế và Thi công Công việc, gọi tắt là “Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019” hoặc “Hợp đồng FIDIC Sách Vàng dành cho thầu phụ”.

Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 là ấn bản đã được người dùng FIDIC trên toàn thế giới kỳ vọng từ rất lâu. Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 được xuất bản đúng 20 năm sau khi Các Điều kiện Hợp đồng Xây dựng do Nhà thầu thiết kế, thi công được FIDIC giới thiệu lần đầu năm 1999 (“FIDIC Sách Vàng 1999”).

Việc ra đời của Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 cũng đồng nghĩa Các Bên không cần phải tự soạn hoặc điều chỉnh một Hợp đồng thầu phụ để áp dụng chung với mẫu Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 1999. Nói cách khác, việc FIDIC giới thiệu Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 giúp ngăn ngừa các tranh chấp, rủi ro không cần thiết xảy ra.

Tới thời điểm hiện tại, Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 cũng mới chỉ là Hợp đồng thầu phụ thứ 3 mà FIDIC giới thiệu tới người dùng. Cụ thể:

Bên cạnh Hợp đồng FIDIC Sách Đỏ 2011 dành cho thầu phụ được kiến nghị sử dụng chung với Hợp đồng FIDIC Sách Đỏ 1999 và Hợp đồng FIDIC Pink Book 2010 còn có Hợp đồng FIDIC không màu 1994 dành cho thầu phụ được kiến nghị sử dụng chung với Hợp đồng FIDIC Sách Đỏ 1987, Phiên bản thứ 5.

Các Hợp đồng FIDIC thầu phụ do FIDIC ấn hành (tính tới 2019)

Ngoài 3 Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ nêu trên thì tới nay, FIDIC chưa giới thiệu thêm bất kỳ mẫu Hợp đồng thầu phụ nào khác. Do vậy, người dùng FIDIC trên toàn thế giới vẫn phải tiếp tục chờ đợi FIDIC ấn hành, giới thiệu các Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ khác. Chẳng hạn:

Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ kiến nghị sử dụng chung với Hợp đồng FIDIC Sách Bạc 1999 áp dụng đối với các Dự án, Gói thầu EPC/Chìa Khóa trao tay (FIDIC Sách Bạc 1999”); hoặc

Các Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ kiến nghị áp dụng chung với bộ Hợp đồng FIDIC 2017, Phiên bản thứ 2, cập nhật cho Hợp đồng FIDIC 1999.

Xem thêm thông tin của Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ tại đây.

Xem thêm thông tin của Hợp đồng do FIDIC ấn hành tại đây.

Để Khách hàng có thêm thông tin về Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019, hỗ trợ Các Bên trong việc nghiên cứu, lựa chọn mẫu Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ phù hợp, CNC giới thiệu bài viết chuyên đề Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 như dưới đây.

2. Thuật ngữ sử dụng

Để tiện cho việc theo dõi, tránh việc suy đoán và diễn dịch cũng như những bất đồng về việc chuyển ngữ (Anh – Việt), các thuật ngữ sau đây sẽ được sử dụng:

• FIDIC được hiểu là Hiệp hội Quốc tế các Kỹ sư Tư vấn.
• Các Điều kiện Hợp đồng Xây dựng của FIDIC, Các Điều kiện của Hợp đồng Xây dựng do FIDIC ấn hành, hoặc Các Điều kiện Hợp đồng FIDIC là những cụm từ dùng để chỉ các điều kiện, điều khoản của Hợp đồng dành cho việc thi công, xây dựng mà FIDIC chuẩn bị và giới thiệu tới người dùng trên toàn thế giới.
• FIDIC Sách Đỏ 1999 hay FIDIC Red Book 1999 có nghĩa là Các Điều kiện của Hợp đồng Xây dựng dành cho việc thi công các công trình do Chủ Đầu tư thiết kế, được FIDIC ấn hành lần đầu năm 1999.
• FIDIC Sách Vàng 1999 hay FIDIC Yellow Book 1999 có nghĩa là Các Điều kiện của Hợp đồng Xây dựng dành cho việc thi công các công trình do Nhà thầu thiết kế, được FIDIC ấn hành lần đầu năm 1999.
• FIDIC Pink Book 2010 có nghĩa là Các Điều kiện của Hợp đồng Xây dựng phiên bản hài hòa, được Các Nhà tài trợ sử dụng trong việc thu xếp vốn cho các dự án phát triển.
• FIDIC Red Book 1987 có nghĩa là Các Điều kiện của Hợp đồng Xây dựng dành cho việc thi công các công trình do Chủ Đầu tư thiết kế, được FIDIC ấn hành lần thứ 5 năm 1987.
• Hợp đồng FIDIC 2017 có nghĩa là Bộ Hợp đồng do FIDIC ấn hành năm 2017, lần 2, cập nhật đối với Phiên bản Hợp đồng FIDIC 1999.

3. Phạm vi áp dụng của Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019

Hợp đồng FIDIC Sách Vàng  2019 được FIDIC ấn hành và được kiến nghị để sử dụng chung với FIDIC Yellow Book 1999[1].

Phạm vi áp dụng Hợp đồng FIDIC 1999 Sách Vàng dành cho thầu phụ

Tương tự như cách cấu tạo của Hợp đồng FIDIC 2011 Sách Đỏ dành cho thầu phụ áp dụng chung với Hợp đồng FIDIC Sách đỏ 1999 thì Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 được ấn hành với mục đích bổ sung, hỗ trợ cho việc sử dụng FIDIC Yellow Book 1999.

Vì thế, cách cấu trúc, các quy ước, các điều khoản của Hợp đồng FIDIC 2019 Sách Vàng cũng được diễn giải, sắp xếp và triển khai theo cách phù hợp và thống nhất với FIDIC Yellow Book 1999. Ví dụ, Hợp đồng FIDIC Yellow Book 1999 có 20 Điều thì FIDIC Sách Vàng 2019 cũng có 20 Điều.

Như vậy, về lý thuyết thì Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 có thể sử dụng chung với một Hợp đồng chính được soạn theo một mẫu hợp đồng khác với FIDIC Yellow Book 1999, tuy nhiên việc này sẽ gây tốn kém về thời gian, chi phí mà kết quả thì những bất đồng, tiềm ẩn tranh chấp lại có thể xảy ra do việc không tương thích về cách tiếp cận.

Nói cách khác, để áp dụng Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 được hiệu quả thì hợp đồng chính giữa Chủ đầu tư và Nhà thầu chính phải được xây dựng theo mẫu của FIDIC Yellow Book 1999 như FIDIC đã khuyến cáo.

4. Cấu trúc của Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 dành cho thầu phụ

Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 được chia làm 3 phần chính, cụ thể:

• Phần thứ nhất: Các Điều Kiện Chung của Hợp đồng
• Phần thứ hai: Hướng dẫn việc soạn thảo các Điều Kiện Riêng của Hợp đồng
• Phần thứ ba: Các Biểu mẫu

Cấu trúc của Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019

• Phần thứ nhất: Các Điều Kiện Chung của Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019

Các Điều kiện chung của Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 là phần quan trọng nhất. Các Điều kiện chung của Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 1999 quy định về Các điều kiện và điều khoản cơ bản cần phải có trong mỗi Hợp đồng xây dựng.

Theo đó, 20 Điều của Các Điều kiện chung của Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 bao gồm:

Điều 1: Định nghĩa và giải thích

Điều 2: Hợp đồng chính

Điều 3: Nhà thầu

Điều 4: Nhà thầu phụ

Điều 5: Thiết kế theo Hợp đồng thầu phụ

Điều 6: Hợp tác, Nhân viên và Nhân lực

Điều 7: Thiết bị, công trình hỗ trợ, các cơ sở khác, nhà máy và nguyên liệu

Điều 8: Tiến hành thi công và hoàn thiện

Điều 9: Thử nghiệm khi hoàn thiện

Điều 10: Hoàn thiện và chuyển giao công việc

Điều 11: Trách nhiệm đối với các sai sót

Điều 12: Thử nghiệm sau khi hoàn thiện

Điều 13: Các thay đổi và điều chỉnh

Điều 14: Giá trị hợp đồng thầu phụ và thanh toán

Điều 15: Chấm dứt hợp đồng do sự chấm dứt của Hợp đồng chính và chấm dứt hợp đồng thầu phụ bởi Nhà thầu chính

Điều 16: Đình chỉ thực hiện hoặc chấm dựt hợp đồng bởi Nhà thầu phụ

Điều 17: Rủi ro và bồi thường

Điều 18: Bảo hiểm

Điều 19: Bất khả kháng

Điều 20: Thông báo, Khiếu nại của Nhà thầu phụ và tranh chấp

20 Điều nêu trên được sắp xếp theo một trật tự khoa học, mạch lạc, phù hợp với diễn tiến và trình tự thực hiện một Hợp đồng Xây dựng. (Xem thêm phân tích tại Mục 4 dưới đây).

Điểm khác biệt đáng chú ý giữa Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 với Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 1999 đó là các định nghĩa của Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 đã được sắp xếp theo thứ tự bảng chữ ái alphabe còn các định nghĩa trong Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 1999 được sắp xếp theo nhóm đối tượng (ví dụ Chủ thể, Hợp đồng, Thời gian, Giá, Công việc và Vấn đề khác).

Việc thay đổi trong các sắp xếp các định nghĩa của Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 cũng là phương pháp được vận dụng và giới thiệu từ Hợp đồng FIDIC 2017.

• Phần thứ hai: Hướng dẫn việc soạn thảo các Điều Kiện Riêng của Hợp đồng

Để điều chỉnh, thay đổi, bổ sung các quy định của Các Điều kiện chung cho phù hợp với từng trường hợp cụ thể, FIDIC cung cấp Hướng dẫn soạn soạn các Điều Kiện riêng của Hợp đồng tại phần 2. Điều đó có nghĩa, những điều khoản, điều kiện riêng không đề cập, không sửa đổi thì Các Điều kiện chung sẽ giữ nguyên hiệu lực và giá trị thực thi.

Đồng thời, để đảm bảo việc điều chỉnh Điều kiện riêng của Hợp đồng thầu phụ phù hợp với Hợp đồng chính, FIDIC giới thiệu một số Phụ lục, Đính Kèm được đánh ký hiệu từ A đến G, bao gồm:

• Văn bản đính kèm A: Thông tin của Hợp đồng chính;
• Văn bản đính kèm B: Phạm vi công việc thầu phụ và danh sách các văn bản liên quan;
• Văn bản đính kèm C: Phần thưởng trong trường hợp công việc được hoàn thành sớm hơn dự kiến và Chuyển giao công việc cho Nhà thầu chính;
• Văn bản đính kèm D: Các hỗ trợ của Nhà thầu chính dành cho Nhà thầu phụ;
• Văn bản đính kèm E: Bảo hiểm của các bên;
• Văn bản đính kèm F: Lộ trình cụ thể của việc thầu phụ;
• Văn bản đính kèm G: Các văn bản khác.

Ngoài ra, đối với một số vấn đề pháp lý quan trọng, FIDIC cũng cung cấp một số điều khoản mẫu để người dùng tham khảo.

Tất nhiên, FIDIC không kiến nghị Các Bên việc sửa đổi, bổ sung quá nhiều đối với Các Điều kiện chung. Tuy nhiên, trong nhiều trường hợp các Điều kiện chung đã bị sửa đổi tới mức làm thay đổi nguyên lý, cách tiếp cận của FIDIC đối với việc phân chia rủi ro giữa Các Bên, từ đó làm mất đi ý nghĩa của một Hợp đồng xây dựng chuẩn hóa, đe dọa đến khả năng xảy ra tranh chấp giữa Các Bên.

Do vậy, FIDIC đã phải giới thiệu 5 nguyên tắc vàng (Golden Principles hoặc viết tắt là GP) trong việc soạn Hợp đồng, bao gồm:

• GP 1: Nhiệm vụ, quyền, nghĩa vụ, vai trò và trách nhiệm của Các bên tham gia hợp đồng phải theo như được bao hàm bởi Điều Kiện Chung, và phù hợp đối với các yêu cầu của dựa án;
• GP 2: Điều Kiện Riêng phải được quy định rõ ràng và dễ hiểu;
• GP 3: Điều Kiện Riêng phải không làm thay đổi cân bằng về rủi ro và lợi nhuận được quy định trong phần ĐIều Kiện Chung;
• GP 4: Mọi khoản thời gian để các bên tham gia hợp đồng thực hiện nghĩa vụ của mình được đưa ra trong hợp đồng phải được quy định một cách hợp lý;
• GP 5: Trừ trường hợp có sự khác biệt với luật áp dụng, tất cả các tranh chấp phải được đưa lên Ban Ngăn ngừa/ Giải quyết tranh chấp (hoặc Ban Giải quyết tranh chấp) để có một quyết định ràng buộc tạm thời làm điều kiện tiên quyết để xét xử Trọng tài

Để có thêm thông tin chi tiết về các Nguyên tắc vàng của FIDIC, Quý độc giả/ khách hàng vui lòng ấn vào đường dẫn dưới đây:  https://fidic.org/books/fidic-golden-principles-2019

• Phần thứ ba: Các Biểu mẫu

là về mẫu của các loại giấy tờ liên quan đến Hợp đồng thầu phụ, bao gồm:

• Thư xin dự thầu của Nhà thầu phụ
• Phụ lục của thư xin dự thầu của Nhà thầu phụ
• Thư chấp nhận thầu phụ của Nhà thầu chính
• Thỏa thuận thầu phụ giữa Nhà thầu chính và Nhà thầu phụ

Ngoài các nội dung chính nêu trên, quyền Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 còn cung cấp cho các người đọc các sơ đồ về các trình tự, thủ tục và thời gian dự kiến của các trình tự, thủ tục liên quan đến Hợp đồng thầu phụ và các sự kiện phát sinh trong quá trình thực hiện hợp đồng, qua đó giúp cho người đọc có thể nắm được và hiểu rõ hơn về hoạt động thầu phụ.

 

5. Cấu trúc Các Điều Kiện Chung Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019

Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 có cùng số lượng các Điều Kiện Chung trong Hợp đồng FIDIC Sách Đỏ 2011, với 20 điều khoản được sắp xếp theo một trật tự khoa học, dễ đọc, dễ theo dõi và thống nhất với nhau.

20 Điều của các Điều Kiện Chung Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 được chia thành 8 nhóm vấn đề chủ yếu theo trình tự thời gian, trình tự thực hiện hợp đồng và trình tự thu xếp để một công việc được triển khai, cụ thể như nhau:

Stt	Vấn đề	Điều
1	Những vấn đề chung	Điều 1: Định nghĩa và giải thích Điều 2: Hợp đồng chính
2	Chủ thể tham gia hợp đồng	Điều 3: Nhà thầu Điều 4: Nhà thầu phụ
3	Thu xếp nguồn lực thi công	Điều 5: Thiết kế theo Hợp đồng thầu phụ Điều 6: Hợp tác, Nhân viên và Nhân lực Điều 7: Thiết bị, công trình hỗ trợ, các cơ sở khác, nhà máy và nguyên liệu
4	Tiến trình triển khai Công việc	Điều 8: Tiến hành thi công và hoàn thiện Điều 9: Thử nghiệm khi hoàn thiện Điều 10: Hoàn thiện và chuyển giao công việc Điều 11: Trách nhiệm đối với các sai sót Điều 12: Thử nghiệm sau khi hoàn thiện
5	Tài chính	Điều 13: Các thay đổi và điều chỉnh Điều 14: Giá trị hợp đồng thầu phụ và thanh toán
6	Chấm dứt hợp đồng	Điều 15: Chấm dứt hợp đồng do sự chấm dứt của Hợp đồng chính và chấm dứt hợp đồng thầu phụ bởi Nhà thầu chính Điều 16: Đình chỉ thực hiện hoặc chấm dựt hợp đồng bởi Nhà thầu phụ
7	Rủi ro và kiểm soát rủi ro	Điều 17: Rủi ro và bồi thường Điều 18: Bảo hiểm Điều 19: Bất khả kháng
8	Khiếu nại và xử lý tranh chấp	Điều 20: Thông báo, Khiếu nại của Nhà thầu phụ và tranh chấp

 

6. Một số điều đáng chú ý liên quan đến Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019

Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 sẽ có những điểm nổi bật sau đây:

Thứ nhất, Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019 quy định rõ về việc chuyển giao các điều kiện chung và riêng từ Hợp đồng chính sang Hợp đồng thầu phụ. Theo đó Khoản 2.2 quy định rằng:

“Liên quan đến Các công việc thầu phụ thì Nhà thầu phụ sẽ thực hiện và chịu mọi trách nhiệm, nghĩa vụ của Nhà thầu chính được quy định trong Hợp đồng chính, trừ trường hợp Hợp đồng thầu phụ có quy định khác”.

Tuy nhiên, không phải bất cứ trách nghiệm, nghĩa vụ nào của Nhà thàu chính cũng sẽ được chuyển giao cho Nhà thầu phụ. Cụ thể, Khoản 2.2 cũng đã liệt kê các điều khoản và các loại trách nhiệm, nghĩa vụ mà Nhà thầu chính không thể chuyển giao cho Nhà thầu phụ, chẳng hạn các vấn đề về Giấy phép, Chấp thuận; Định vị các mốc; Quyền đối với đường đi, lối lại; Việc điều phối chung; v.v.

Thứ hai, Nhà thầu phụ cũng được nhận các quyền và lợi ích liên quan tương tự như Nhà thầu chính. Theo khoản 2.4 thì Nhà thầu phụ sẽ có được các quyền và lợi ích tương tự như Nhà thầu chính và Nhà thầu chính sẽ có nghĩa vụ đảm bảo Nhà thầu phụ có được các quyền và lợi ích này. Tuy nhiên, việc thực hiện các quyền và lợi ích đó yêu cầu Nhà thầu phụ thực hiện nghĩa vụ thông báo và cung cấp các tài liệu theo như quy định của các Điều Kiện Chung.

Thứ ba, Nhà thầu chính sẽ chỉ có nghĩa vụ trả/thanh toán cho Nhà thầu phụ sau khi Nhà thầu chính đã nhận được khoản thanh toán từ Chủ đầu tư (pay-when-paid). 

7. Tổng kết

CNC hy vọng rằng những thông tin nêu trên là rõ ràng và hữu ích đối với Quý Khách hàng. Tuy nhiên, nếu như có bất kỳ thắc mắc hoặc mong muốn tìm hiểu thêm về Hợp đồng FIDIC Sách Vàng 2019, vui lòng gửi về

 

CÔNG TY LUẬT TNHH CNC VIỆT NAM

Địa chỉ:            28 Đại lộ Mai Chí Thọ, Phường An Phú, Tp. Thủ Đức,

Hồ Chí Minh, Việt Nam

Điện thoại:       (84) 28-6276 9900

Hot line:           (84) 916-545-618

Email:              contact@cnccounsel.com

Website:          cnccounsel

 

Phụ trách:

Luật sư Lê Thế Hùng | Luật sư Điều hành

Điện thoại: (84) 916 545 618

Email: hung.le@cnccounsel.com

 

Hoặc

 

Luật sư Nguyễn Thị Kim Ngân | Luật sư Thành viên

Điện thoại: (84) 919 639 093

Email: ngan.nguyen@cnccounsel.com

 

Miễn trừ:

Bản tin này được chuẩn bị hoặc được sử dụng vì mục đích giới thiệu hoặc cập nhật cho khách hàng những thông tin về những vấn đề và/hoặc sự phát triển các quan điểm pháp lý tại Việt Nam. Các thông tin được trình bày tại bản tin này không tạo thành ý kiến tư vấn thuộc bất kỳ loại nào và có thể được thay đổi mà không cần phải thông báo trước.

 

[1] Conditions of Subcontract for Plant and Design – Build (FIDIC, 2019), Lời mở đầu