Giới thiệu

Hợp đồng thầu phụ do FIDIC ấn hành là mẫu hợp đồng đóng vai trò quan trọng nhưng tại Việt Nam, vấn đề này vẫn chưa nhận được sự quan tâm đúng mức.

Thực tế cho thấy, hai vấn đề pháp lý mà các bên thường xuyên gặp phải khi sử dụng mẫu hợp đồng thầu phụ do FIDIC ban hành đó là:

• Thứ nhất, sử dụng mẫu Hợp đồng thầu phụ do FIDIC ban hành nào là phù hợp;
• Thứ hai, cần lưu ý gì áp dụng quy định của hợp đồng thầu phụ FIDIC đó trên thực tế?

2 điều kiện áp dụng Hợp đồng thầu phụ do FIDIC ấn hành

Lợi ích của việc lựa chọn mẫu hợp đồng FIDIC thầu phụ đúng được thể hiện ở hai khía cạnh. Cụ thể:

• Ở khía cạnh quản lý dự án: việc lựa chọn và áp dụng đúng mẫu Hợp đồng thầu phụ do FIDIC ban hành giúp tăng cường vai trò của Nhà thầu phụ trong việc triển khai các công việc đặc thù của dự án; quản lý tài chính và các nguồn lực khác được hiệu quả.
• Ở khía cạnh quản lý hợp đồng xây dựng: việc lựa chọn và áp dụng đúng mẫu Hợp đồng thầu phụ do FIDIC ban hành giúp hạn chế được các rủi ro pháp lý, giảm thiểu chi phí giao dịch.

Dưới đây, CNC làm rõ thêm 2 vấn đề nêu trên ở một số khía cạnh và đưa ra một số lưu ý khi áp dụng mẫu hợp đồng FIDIC thầu phụ mà Nhà thầu chính, Nhà thầu phụ, Chủ đầu tư hay Kỹ sư cần quan tâm.Số lượng các mẫu Hợp đồng thầu phụ do FIDIC ban hành. Cho tới thời điểm hiện nay, FIDIC đã giới thiệu 3 mẫu hợp đồng FIDIC thầu phụ vào các thời điểm năm 1994, 2011 và gần nhất là năm 2019. Cụ thể:

Trang bìa mẫu Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ năm 1994

Trang bìa mẫu Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ năm 2011

và

Trang bìa mẫu Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ năm 2019

Nguyên tắc và điều kiện áp dụng mẫu hợp đồng thầu phụ do FIDIC ban hành

Đối với Hợp đồng FIDIC thầu phụ năm 1994

Trong Lời Mở Đầu, FIDIC kiến nghị sử dụng ấn bản này với Các điều kiện Hợp đồng dành cho Công việc Kỹ thuật Dân dụng, ấn bản thứ 4, năm 1987, in lại năm 1992 kèm theo các hiệu chỉnh (FIDIC Sách Đỏ 1987).

Điều kiện áp dụng mẫu Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ năm 1994

Ngoài ra, không thấy FIDIC kiến nghị áp dụng mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ năm 1994 cho bất kỳ mẫu hợp đồng thầu chính nào khác.

Đối với Hợp đồng FIDIC thầu phụ năm 2011

Đối với Các Điều kiện và Điều khoản của Hợp đồng FIDIC dành cho Nhà thầu phụ 2011 có sự khác biệt nhất định so với Hợp đồng FIDIC thầu phụ 1994.

Cụ thể, FIDIC kiến nghị sử dụng mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ 2011 chung với (1) Các Điều Kiện Hợp Đồng Xây Dựng Công Trình Kỹ Thuật do Chủ Đầu tư thiết kế, Ấn bản lần thứ nhất năm 1999 (FIDIC Red Book 1999) và (2) Ấn bản Hài Hòa của Các Ngân Hàng Phát Triển Đa Phương (Pink Book 2005/2010).

Điều kiện áp dụng mẫu Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ năm 2011

Đối với Hợp đồng FIDIC thầu phụ năm 2019

Sau rất nhiều chờ đợi (tức 20 năm kể từ khi Bộ Hợp Đồng FIDIC 1999 ra đời), FIDIC mới giới thiệu Mẫu Hợp đồng thầu phụ được dùng chung với Các Điều Kiện Hợp Đồng Xây Dựng Kỹ Thuật do Nhà thầu thiết kế (FIDIC Sáng Vàng 1999), đó là Hợp đồng FIDIC thầu phụ năm 2019.

Điều kiện áp dụng mẫu Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ năm 2019

Sự ra đời của Hợp đồng FIDIC thầu phụ năm 2019 là sự kết hợp của quá trình nhiều năm sử dụng mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ năm 2011 và nhu cầu của thực tế về việc quản lý các dự án Thiết kế và Thi công bởi Nhà thầu.

Các thông tin chi tiết về Hợp đồng FIDIC Thầu phụ 2019 được CNC phân tích tại bản tin kế tiếp.

Lưu ý khi lựa chọn mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ

Từ những chỉ dẫn nêu trên về việc áp dụng Hợp đồng FIDIC thầu phụ, cần thiết phải lưu ý một số điểm quan trọng khi lựa chọn mẫu Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ. Cụ thể:

Thứ nhất, điều kiện tiên quyết để áp dụng mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ là Hợp đồng thầu chính (giữa Chủ Đầu tư và Nhà thầu) phải là mẫu Hợp đồng do FIDIC ấn hành.

Khi Hợp đồng thầu chính không dựa trên một mẫu hợp đồng do FIDIC ấn hành thì không có cơ sở để thể lựa chọn bất kỳ mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ nào.

Nói cách khác, khi bắt đầu triển khai dự án, gói thầu cụ thể thì Chủ Đầu tư, Nhà thầu chính, Tư vấn và các đơn vị hỗ trợ phải trả lời cho câu hỏi: (1) Chiến lược đấu thầu và quản lý dự án của mình là gì; (2) có hay không sự gia của nhà thầu phụ và (3) mẫu Hợp đồng FIDIC nào sẽ được sử dụng để quản lý các Nhà thầu chính, Nhà thầu phụ.

Điều kiện tiên quyết để sử dụng Hợp đồng FIDIC thầu phụ

Thứ hai, không phải mẫu Hợp đồng FIDIC thầu chính nào cũng đều có mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ. Hiện nay, nhiều mẫu Hợp đồng FIDIC thầu chính đã được FIDIC ấn hành nhưng chỉ có 3 mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ đã được giới thiệu để sử dụng trên thực tế.

Thứ ba, FIDIC chỉ khuyến cáo 3 mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ cho 3 mẫu Hợp đồng FIDIC thầu chính và Ấn bản Hài Hòa của Các Ngân Hàng Phát Triển Đa Phương (Pink Book 2005/2010). Vì vậy, không thể sử dụng mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ một cách tùy tiện.

Ví dụ, không thể lấy mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ năm 2011 để áp dụng cho Hợp đồng FIDIC Yellow Book 1999, hoặc ngược lại, không thể dùng mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ năm 2019 để áp dụng cho Hợp đồng FIDIC Red Book 1999.

Tương tự, sẽ rất khó khăn khi sử dụng mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ 1994 để sử dụng chung với Hợp đồng thầu chính dựa trên mẫu Hợp đồng FIDIC Red Book 1999.

Điều kiện áp dụng các mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ

Về cấu trúc cơ bản của Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ. Dù khác nhau về nội dung, điều kiện áp dụng nhưng các mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ có những điểm chung về cấu trúc.

Cụ thể, cấu trúc các mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ thông thường sẽ bao gồm 3 phần, bao gồm:

Cấu trúc cơ bản của Hợp đồng FIDIC thầu phụ

Tính thống nhất giữa Hợp đồng FIDIC thầu chính và Hợp đồng FIDIC thầu phụ. Khi đã lựa chọn được mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ phù hợp thì cần hiệu chỉnh Hợp đồng FIDIC thầu phụ đó sao cho thống nhất với các quy định của Hợp đồng FIDIC thầu chính.

Việc không thống nhất, đồng bộ, nhất quán giữa các quy định của Hợp đồng FIDIC thầu chính và Hợp đồng FIDIC thầu phụ sẽ dẫn tới những rủi ro pháp lý nghiêm trọng. Về những điểm cần lưu ý khi áp dụng Hợp đồng FIDIC thầu phụ.

Thứ nhất, nghĩa vụ giáp lưng

Thông thường, các bên tham gia trong một dự án mặc định với suy nghĩ cho rằng:

“Nhà thầu phụ có nghĩa vụ tương tự như nghĩa vụ của Nhà thầu chính. Bất kỳ điều gì Nhà thầu chính được yêu cầu thực hiện thì Nhà thầu phụ cũng có nghĩa vụ thực hiện. Đơn giản vì đó là back-to-back”.

Bởi vậy, không ít người cho rằng:

Về thời gian thi công: Nhà thầu phụ có nghĩa vụ thi công và hoàn thành Công việc trong thời hạn do Nhà thầu chính đặt ra và trong mọi trường hợp thời gian thi công của Nhà thầu phụ không vượt quá thời gian thi công mà Nhà thầu chính có nghĩa vụ theo quy định của Hợp đồng chính;

Về nghĩa vụ thanh toán: Nhà thầu chính chỉ có nghĩa vụ thanh toán cho Nhà thầu phụ sau khi Nhà thầu chính đã nhận được từ Chủ Đầu tư; và

Về nghĩa vụ đối với các khoản khấu trừ: Các khoản khấu trừ theo Hợp đồng chính sẽ được phân bổ để khấu trừ theo Hợp đồng thầu phụ (có thể là dựa trên tỷ lệ về giá trị).

3 nghĩa vụ giáp lưng trong Hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ

Thứ hai, về mối quan hệ giữa Chủ đầu tư và Nhà thầu phụ chỉ định

Sẽ là sai lầm lớn khi Nhà thầu phụ được chỉ định bởi Chủ Đầu tư giữ tâm thế và niềm tin cho rằng:

“Chủ Đầu tư đã chỉ định mình vào dự án, nhất định Chủ Đầu tư sẽ can dự khi Nhà thầu chính phạt Nhà thầu phụ hoặc gây bất lợi đến Nhà thầu phụ”.

Nhà thầu phụ chỉ định

Tương tự, Nhà thầu chính sẽ gặp phải những rủi ro pháp lý khi suy nghĩ giản đơn rằng:

“Chủ Đầu tư đã chỉ định Nhà thầu phụ thì Chủ Đầu tư phải chịu trách nhiệm với năng lực của Nhà thầu phụ. Vì vậy, khi có trễ hạn đối với công trình/dự án thì Nhà thầu chính sẽ được miễn trừ trách nhiệm hoặc ít ra cũng chỉ phải chịu phạt/bồi thường tương ứng với số tiền mà Nhà thầu phụ chỉ định phải chịu trước Nhà thầu chính.”

Những quan niệm nói trên là không phù hợp với cách thức mà Hợp đồng FIDIC thầu phụ vận hành. Cụ thể, mẫu Hợp đồng FIDIC thầu phụ năm 2011 có quy định tại Điều 1.10 [Không có hợp đồng riêng rẽ nào với Chủ Đầu tư] mô tả về về sự độc lập, không liên quan giữa Chủ Đầu tư và Nhà thầu phụ chỉ định.

Theo đó:

            1.10     Không có hợp đồng riêng rẽ nào với Chủ Đầu tư

Không có gì được nêu ở Hợp đồng thầu phụ sẽ được hiểu là tạo thành bất kỳ hợp đồng riêng rẽ nào giữa Chủ Đầu tư và Nhà thầu phụ.”

Do vậy, mỗi bên cần hiểu rõ vị trí và vai trò của mình khi tham gia vào từng quan hệ Hợp đồng (thầu chính/thầu phụ) dựa trên mẫu FIDIC cụ thể.

Có thể tải các điều kiện FIDIC 2011 và FIDIC 1994 ở đâu?

Tải file pdf FIDIC 2011 tại

https://hopdongmau.net/san-pham/general-conditions-of-subcontract/

Tải file pdf FIDIC 1994 tại

https://hopdongmau.net/san-pham/conditions-of-subcontract-fidic-subcontract-1994/

Thông tin về khóa đào tạo nào về quản lý hợp đồng FIDIC dành cho thầu phụ

Là hãng luật tiên phong tại Việt Nam hoạt động mạnh trong lĩnh vực Hợp đồng FIDIC, CNC thường xuyên tổ chức tập trung các khóa đào tạo về Quản lý hợp đồng FIDIC cho doanh nghiệp và cá nhân.

Đồng thời, CNC cũng có khả năng đáp ứng yêu cầu khác nhau của doanh nghiệp về tất cả các vấn đề có liên quan, chẳng hạn việc quản lý thầu phụ chỉ định theo Hợp đồng FIDIC, quản lý và rà soát Gia hạn thời gian hoàn thành (EOT), rà soát và đánh giá phát sinh (VO), soạn thảo và quản lý hợp đồng theo chuẩn FIDIC, v.v

Hiện nay, CNC đã thành công trong việc đào tạo Hợp đồng FIDIC cho Hòa Bình, Cofico, Maeda Vietnam, Kurihara, Nam Khang, Boho Décor, Eurowindow, BKAsia Pacific, AltusGroup, Fico-Corea Construction, Lecade, Sinh Nam, CentralCons, AA Corp. v.v

Hỗ trợ thêm

CNC lấy làm vinh hạnh khi nhận được bất kỳ yêu cầu nào của quý Khách hàng để hỗ trợ cho việc soạn thảo và rà soát hợp đồng xây dựng theo mẫu hợp đồng FIDIC dành có Nhà thầu phụ tại Việt Nam một cách nhanh chóng, an toàn và hiệu quả nhất.

Các yêu cầu có thể được thực hiện bằng email hoặc điện thoại theo các thông tin bên dưới:

Công ty Luật TNHH CNC Việt Nam

The Sun Avenue, 28 Mai Chí Thọ, Phường An Phú, Quận 2,

Tp. Hồ Chí Minh, Việt Nam

Điện thoại: (+84-28) 6276 9900 | Hot line: (+84) 916 545 618

Website:  cnccounsel.com

Email: contact@cnccounsel.com

Phụ trách

Luật sư Lê Thế Hùng | Luật sư Điều hành

Điện thoại: (+84) 916 545 618

Email: hung.le@cnccounsel.com

 

Hoặc

Luật sư Nguyễn Thị Kim Ngân| Luật sư Thành viên

Điện thoại: (+84) 919 639 093

Email: ngan.nguyen@cnccounsel.com

 

 

Miễn trừ:

Bản tin này được chuẩn bị hoặc được sử dụng vì mục đích giới thiệu hoặc cập nhật cho khách hàng những thông tin về những vấn đề và/hoặc sự phát triển các quan điểm pháp lý tại Việt Nam. Các thông tin được trình bày tại bản tin này không tạo thành ý kiến tư vấn thuộc bất kỳ loại nào và có thể được thay đổi mà không cần phải thông báo trước.